法律園地
很多企業(yè)老總問我,違法解雇員工,需要支付多少錢?我說不知道!說不知道,不是在賣關(guān)子,而是因?yàn)?/span>勞動合同法第48條的規(guī)定,單位違法解除,員工可以要求支付違法解除的經(jīng)濟(jì)賠償金,或要求繼續(xù)履行勞動合同。
一、違法解除勞動合同的訴請路徑分析
要求支付賠償金,數(shù)額明確,2N。
要求繼續(xù)履行勞動合同。員工真心離不開公司?呵呵,其實(shí)隱含在后的是確定違法解除之日到實(shí)際恢復(fù)勞動關(guān)系之日的工資損失。公司你違法解除我,我就和你打官司,要求恢復(fù)勞動關(guān)系,官司打了多少時間,你就要付我多長時間的工資。最后,裁決恢復(fù)勞動關(guān)系了,就到公司轉(zhuǎn)一圈,“我,又回來啦” !然后拿錢離開。既拿了錢,又賺足了面子。呵呵,哪里是真心舍不得離開單位啊。
員工若是工作年限很長,比如10年,違法解雇后大多會選擇2N,算一算能拿20個月的工資,挺好。員工若是工作才3個月,2N才多少錢?1個月工資,太少,不如提個繼續(xù)履行勞動合同玩玩。
二、要求繼續(xù)履行勞動合同訴請的破解之道
對于員工要求繼續(xù)履行勞動合同的訴請,單位很是頭疼,輸錢也就罷了,結(jié)果那個人又回來了,這不是在啪啪打臉么。于是單位就抓腦袋、想辦法,比如這個員工已經(jīng)辦理離職手續(xù)啦,這個崗位已經(jīng)有人啦,這個員工在其他單位已經(jīng)上班啦等等,以證明勞動合同無法繼續(xù)履行,希望能將繼續(xù)履行,變更為2N。而在法律對于何種情形屬于“勞動合同無法履行”并未明確的情況下,單位是否能成功阻擊,只能默默祈禱了。
如何有效破解呢?員工提勞動仲裁要求確定解除違法,并要求繼續(xù)履行勞動合同,單位收到該訴請后,應(yīng)先分析解除行為是否合法(自認(rèn)為內(nèi)容和程序都是合法的,以下內(nèi)容飄過)。若解除有問題,應(yīng)該做的動作是:立即給員工發(fā)《返崗?fù)ㄖ獣罚嬷獑T工“仲裁材料收悉,要求恢復(fù)勞動關(guān)系,單位同意,請于某年某月某日之前返崗”,單位主動糾錯,應(yīng)無問題吧。員工收到該通知后,是啥反應(yīng)?是回來還是不回來,員工選擇。無論怎么選擇,對隱藏在繼續(xù)履行勞動合同背后工資待遇,都可以有效止損。
三、員工收到通知后能否變更訴請分析
員工收到《返崗?fù)ㄖ獣泛螅X得回去不自在,能否再變更訴請為“要求支付違法解除的2N”(不考慮變更訴請是否在舉證期限問題)?存在爭議,有兩種不同觀點(diǎn):
一種認(rèn)為不能變更。理由為員工訴請要求繼續(xù)履行勞動合同,單位也同意繼續(xù)履行,單位的返崗?fù)ㄖ瓦_(dá)給員工,雙方已經(jīng)達(dá)成合意,勞動關(guān)系已經(jīng)恢復(fù),違法解除要2N的前提是勞動關(guān)系沒有繼續(xù)履行,因此不能變更。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為可以變更。涉訴后單位回復(fù)同意繼續(xù)履行,雙方達(dá)成合意的意思聯(lián)絡(luò)很弱,就比如在訴訟中的調(diào)解,在未簽收調(diào)解書之前,當(dāng)事人都可以反悔。舉重以明輕,勞動法本就在保護(hù)勞動者的權(quán)益,因此可以變更(就可以變更的理由,曾有多位專業(yè)人士講到多種理由,但均覺有缺陷,以上所寫理由,是合肥市勞動仲裁委員會立案庭庭長陳鋒所述,令我信服,在此感謝)。
其實(shí)對于單位而言,此時存在爭議已經(jīng)不重要了,因?yàn)閱挝灰呀?jīng)成功止損,變被動為主動了。(安徽昊華律師事務(wù)所)