作者：胡敏律師，安徽昊華HR法律服務(wù)中心執(zhí)行主任

      很多企業(yè)老總問(wèn)我，違法解雇員工，需要支付多少錢？我說(shuō)不知道！說(shuō)不知道，不是在賣關(guān)子，而是因?yàn)閯趧?dòng)合同法第48條的規(guī)定，單位違法解除，員工可以要求支付違法解除的經(jīng)濟(jì)賠償金，或要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。

一、違法解除勞動(dòng)合同的訴請(qǐng)路徑分析

      要求支付賠償金，數(shù)額明確，2N。

      要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。員工真心離不開公司？呵呵，其實(shí)隱含在后的是確定違法解除之日到實(shí)際恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系之日的工資損失。公司你違法解除我，我就和你打官司，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，官司打了多少時(shí)間，你就要付我多長(zhǎng)時(shí)間的工資。最后，裁決恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系了，就到公司轉(zhuǎn)一圈，“我，又回來(lái)啦” ！然后拿錢離開。既拿了錢，又賺足了面子。呵呵，哪里是真心舍不得離開單位啊。

      員工若是工作年限很長(zhǎng)，比如10年，違法解雇后大多會(huì)選擇2N，算一算能拿20個(gè)月的工資，挺好。員工若是工作才3個(gè)月，2    N才多少錢？1個(gè)月工資，太少，不如提個(gè)繼續(xù)履行勞動(dòng)合同玩玩。

二、要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同訴請(qǐng)的破解之道

      對(duì)于員工要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的訴請(qǐng)，單位很是頭疼，輸錢也就罷了，結(jié)果那個(gè)人又回來(lái)了，這不是在啪啪打臉么。于是單位就抓腦袋、想辦法，比如這個(gè)員工已經(jīng)辦理離職手續(xù)啦，這個(gè)崗位已經(jīng)有人啦，這個(gè)員工在其他單位已經(jīng)上班啦等等，以證明勞動(dòng)合同無(wú)法繼續(xù)履行，希望能將繼續(xù)履行，變更為2N。而在法律對(duì)于何種情形屬于“勞動(dòng)合同無(wú)法履行”并未明確的情況下，單位是否能成功阻擊，只能默默祈禱了。

      如何有效破解呢？員工提勞動(dòng)仲裁要求確定解除違法，并要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，單位收到該訴請(qǐng)后，應(yīng)先分析解除行為是否合法（自認(rèn)為內(nèi)容和程序都是合法的，以下內(nèi)容飄過(guò)）。若解除有問(wèn)題，應(yīng)該做的動(dòng)作是：立即給員工發(fā)《返崗?fù)ㄖ獣罚嬷獑T工“仲裁材料收悉，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，單位同意，請(qǐng)于某年某月某日之前返崗”，單位主動(dòng)糾錯(cuò)，應(yīng)無(wú)問(wèn)題吧。員工收到該通知后，是啥反應(yīng)？是回來(lái)還是不回來(lái)，員工選擇。無(wú)論怎么選擇，對(duì)隱藏在繼續(xù)履行勞動(dòng)合同背后工資待遇，都可以有效止損。

三、員工收到通知后能否變更訴請(qǐng)分析

      員工收到《返崗?fù)ㄖ獣泛螅X得回去不自在，能否再變更訴請(qǐng)為“要求支付違法解除的2N”（不考慮變更訴請(qǐng)是否在舉證期限問(wèn)題）？存在爭(zhēng)議，有兩種不同觀點(diǎn)：

      一種認(rèn)為不能變更。理由為員工訴請(qǐng)要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，單位也同意繼續(xù)履行，單位的返崗?fù)ㄖ瓦_(dá)給員工，雙方已經(jīng)達(dá)成合意，勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)恢復(fù)，違法解除要2N的前提是勞動(dòng)關(guān)系沒有繼續(xù)履行，因此不能變更。

      另一種觀點(diǎn)認(rèn)為可以變更。涉訴后單位回復(fù)同意繼續(xù)履行，雙方達(dá)成合意的意思聯(lián)絡(luò)很弱，就比如在訴訟中的調(diào)解，在未簽收調(diào)解書之前，當(dāng)事人都可以反悔。舉重以明輕，勞動(dòng)法本就在保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益，因此可以變更（就可以變更的理由，曾有多位專業(yè)人士講到多種理由，但均覺有缺陷，以上所寫理由，是合肥市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)立案庭庭長(zhǎng)陳鋒所述，令我信服，在此感謝）。

      其實(shí)對(duì)于單位而言，此時(shí)存在爭(zhēng)議已經(jīng)不重要了，因?yàn)閱挝灰呀?jīng)成功止損，變被動(dòng)為主動(dòng)了。

（安徽昊華律師事務(wù)所）